何以要保護(hù)人臉？

　　悠悠萬(wàn)事，唯臉為大

　　最高人民法院近日制定《關(guān)于審理使用人臉識(shí)別技術(shù)處理個(gè)人信息相關(guān)民事案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》，全面強(qiáng)化對(duì)人臉信息的司法保護(hù)，被稱(chēng)為人臉信息司法保護(hù)的里程碑。

　　《個(gè)人信息保護(hù)法》正在制定過(guò)程中，人臉識(shí)別的濫用已成蔓延之勢(shì)，最高法及時(shí)出手遏制這個(gè)蔓延的勢(shì)頭，還是值得肯定的。但是最高法畢竟是審判機(jī)關(guān)，具有很強(qiáng)的被動(dòng)性，上述規(guī)定也僅僅適用于因?yàn)樘幚砣四樞畔⒁鸬拿袷掳讣?。而?shí)際上很多地方，因?yàn)樯矸莸牟黄降瓤峙码y以引發(fā)民事案件，比如學(xué)校，用人單位，因此光靠司法保護(hù)恐怕還不足以起到全面保護(hù)人臉信息的作用。但是筆者這里想談的，并不是如何保護(hù)人臉信息的技術(shù)和法律問(wèn)題，而是，何以要保護(hù)人臉。

　　臉到底是什么呢？

　　臉面兩個(gè)字經(jīng)常合用?！懊妗边@個(gè)字的出現(xiàn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)早于“臉”字，“面”表示的就是人的整個(gè)面部，《說(shuō)文》：“面，顏前也?！蹦槃t出現(xiàn)得比較晚，一開(kāi)始指兩頰，后來(lái)也開(kāi)始指稱(chēng)整個(gè)面部。臉面、情面的含義都是后來(lái)產(chǎn)生的。英文里面的face大概來(lái)源于拉丁文faciēs，最初的含義并不是我們所理解的臉，而是形象，外觀等意思。現(xiàn)代我們理解的臉的含義是后期抽象而來(lái)的。臉到底是什么？

　　臉首先指我們的面容。當(dāng)我們說(shuō)我們的面容之時(shí)，可能是動(dòng)態(tài)的，也可能是靜態(tài)的含義。動(dòng)態(tài)的臉，當(dāng)然更接近于人臉識(shí)別意義上的臉。而靜態(tài)的臉，實(shí)際上表現(xiàn)為一個(gè)人的肖像。肖像，是把動(dòng)態(tài)的臉變換成了靜態(tài)的臉。當(dāng)然，我們也可以把動(dòng)態(tài)的臉理解為無(wú)數(shù)張靜態(tài)的肖像，就像早期的電影那樣，播放的電影背后實(shí)際上是很多張照片，通過(guò)連續(xù)播放才呈現(xiàn)出動(dòng)態(tài)的臉。

　　臉當(dāng)然也有外觀的含義，當(dāng)我們說(shuō)外觀意義上的臉的時(shí)候，我們往往會(huì)用一個(gè)更加描述性的詞，即五官，它包含了構(gòu)成臉的五個(gè)器官：眉、眼、耳、鼻、口。人類(lèi)語(yǔ)言的發(fā)展歷史，大體都是從具體到抽象，就如同英文face的詞源所顯示的那樣。臉的首要的、基礎(chǔ)性的含義無(wú)疑就是五官，也就是外觀。這是一個(gè)價(jià)值中立的表達(dá)。要想賦予“五官”額外的含義，我們會(huì)說(shuō)五官不正、五官端正。

　　動(dòng)態(tài)的臉，和肖像有很大的差別。肖像無(wú)法反映臉主人的所在，但是動(dòng)態(tài)的臉，是和臉主人無(wú)法分家的，臉在人必在，人的行蹤信息和臉是無(wú)法分離的，并且還能夠動(dòng)態(tài)反映很多其他內(nèi)容。一顰一笑，都是人格的表征。臉和人不能分家，這都是生物意義上的臉，也就是具體的臉。

　　臉是識(shí)別一個(gè)人的主要方式。雖然現(xiàn)代科技手段越來(lái)越先進(jìn)，有非常多的手段可以識(shí)別一個(gè)人，比如DNA，比如指紋、虹膜。但是這些都需要借助一定手段，唯有臉，是我們幾千年行之有效的也最為廣泛使用的識(shí)別方式。但是，傳統(tǒng)上通過(guò)臉?biāo)M(jìn)行的識(shí)別，與通過(guò)人臉識(shí)別技術(shù)所進(jìn)行的識(shí)別，存在巨大的差異。傳統(tǒng)上的識(shí)別，是通過(guò)個(gè)人的記憶以及與身份證等比對(duì)進(jìn)行的識(shí)別。更早期還有一些識(shí)別不是通過(guò)臉進(jìn)行，而是通過(guò)物，比如你持有通關(guān)文牒，比如你持有某人的親筆信，這就被視為是一種識(shí)別方式。這是一種物化的識(shí)別方式，當(dāng)然可能不準(zhǔn)確。比如《讓子彈飛》這部影片里面那個(gè)師爺假冒縣長(zhǎng)，靠的其實(shí)就是委任狀而已。

　　很多人會(huì)說(shuō)，既然人臉識(shí)別本質(zhì)上是識(shí)別，那就沒(méi)有什么不可以的，你進(jìn)校園、進(jìn)機(jī)關(guān)辦事，人家也要核實(shí)你的身份證信息，核對(duì)是否是一個(gè)人，這和人臉識(shí)別也沒(méi)有什么區(qū)別，反倒是人臉識(shí)別可能更加便捷和準(zhǔn)確。然而，這兩者有著根本性的差別。傳統(tǒng)的識(shí)別身份證通過(guò)肉眼判斷進(jìn)行，是一次性的且沒(méi)有機(jī)器記憶，根本就沒(méi)有任何記憶，是瞬時(shí)性的，這是建立在自然記憶基礎(chǔ)上的。而人臉識(shí)別建立在機(jī)器記憶基礎(chǔ)之上，這種機(jī)器記憶一方面可以永久存儲(chǔ)，另一方面可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)鴤鹘y(tǒng)的記憶是不可轉(zhuǎn)讓的。更不要說(shuō)所存儲(chǔ)的記憶內(nèi)容可能被泄露了。傳統(tǒng)的依靠人眼睛進(jìn)行的識(shí)別，既不可能泄露，也不可能轉(zhuǎn)讓。雖然繁瑣一點(diǎn)，或者也許沒(méi)有那么準(zhǔn)確，但是卻更加安全。

　　我們是否有權(quán)利不被識(shí)別出來(lái)

　　當(dāng)然，更主要的問(wèn)題恐怕還在于，作為主體的人，在寬泛的意義上說(shuō)，我們是否有權(quán)利不被識(shí)別出來(lái)。

　　在生活場(chǎng)域，我想公民個(gè)體是有權(quán)利不被別人識(shí)別出來(lái)的。比如當(dāng)我去買(mǎi)房子的時(shí)候，我當(dāng)然不希望被開(kāi)發(fā)商識(shí)別出來(lái)我是個(gè)億萬(wàn)富豪?！扒饲妗?、大數(shù)據(jù)殺熟的核心問(wèn)題之一就在于，我可能并不想被商家當(dāng)作熟人。

　　實(shí)際上，當(dāng)我漫步在一個(gè)陌生城市的時(shí)候，我本身就實(shí)現(xiàn)了某種意義上的不可識(shí)別性。在特定的場(chǎng)景下，比如要進(jìn)入動(dòng)物園，或者進(jìn)入銀行時(shí)所進(jìn)行的識(shí)別，顯然需要在具體的場(chǎng)景下來(lái)判斷這種可識(shí)別性以及識(shí)別的合法性、必要性和正當(dāng)性。但是無(wú)論如何，在一般意義上說(shuō)，每個(gè)人都有權(quán)以自己設(shè)定的形象呈現(xiàn)于眾，包括不被識(shí)別出來(lái)。當(dāng)然，需要特別提出的是，在技術(shù)層面，要想識(shí)別一個(gè)人，必然意味著人臉識(shí)別運(yùn)營(yíng)商已經(jīng)擁有了比對(duì)數(shù)據(jù)，這些數(shù)據(jù)來(lái)源的合法基礎(chǔ)也是值得質(zhì)疑的。

　　臉的社會(huì)內(nèi)涵

　　臉當(dāng)然還有更多的抽象內(nèi)涵。人臉是身份，是地位。當(dāng)我們以前說(shuō)刷臉時(shí)，指稱(chēng)的是一個(gè)人在刷臉的場(chǎng)景里面的社會(huì)身份認(rèn)同。比如去某個(gè)飯店，某某大哥吹噓說(shuō)這個(gè)地方我可以刷臉，指稱(chēng)的無(wú)外乎是通過(guò)臉對(duì)方就能夠給優(yōu)惠，或者賒賬、簽單，等等。背后依然是臉的主人。但是，這里面從社會(huì)層面來(lái)說(shuō)，就是有面子的問(wèn)題。

　　我們都明白，面子有大小，可是臉卻是要不要臉的問(wèn)題，是有無(wú)的問(wèn)題。臉是社會(huì)評(píng)價(jià)，臉是我們整個(gè)人的社會(huì)存在基礎(chǔ)。臉具有可見(jiàn)的因素，在“低頭不見(jiàn)抬頭見(jiàn)”的傳統(tǒng)鄉(xiāng)土社會(huì)，臉始終是可見(jiàn)的。因此，臉具有社會(huì)控制的作用。人必須要臉?，F(xiàn)在有一個(gè)新詞叫做“社會(huì)性死亡”，表明的正是這一點(diǎn)。但是，現(xiàn)代陌生人社會(huì)，社會(huì)控制的主要方式不是通過(guò)臉，而是通過(guò)一整套最低限度的法律規(guī)范。道德規(guī)范當(dāng)然也在發(fā)揮作用，但是道德規(guī)范發(fā)揮作用的方式依然存在于熟人之間，社會(huì)性死亡對(duì)于陌生群體沒(méi)有意義。也正是現(xiàn)代陌生人社會(huì)，讓我們擁有了更大維度的自由。

　　然而，在人臉識(shí)別這個(gè)問(wèn)題上，人的臉原本應(yīng)該發(fā)揮的是生物意義上的作用，但是，因?yàn)槟樅腿耸遣豢煞值?，臉幾乎必然顯示行蹤信息，哪怕是在網(wǎng)上進(jìn)行的人臉識(shí)別，也必然和機(jī)器所在地發(fā)生關(guān)聯(lián)。所以人臉信息并不僅僅是民法典意義上的生物識(shí)別信息，也是行蹤信息。如果這張臉被當(dāng)做賬戶(hù)使用，更會(huì)和賬戶(hù)相關(guān)信息結(jié)合，進(jìn)而全面涉及個(gè)人的隱私。

　　實(shí)際上，人臉具有很多不同于其他信息的特殊性：獨(dú)一無(wú)二，具有直接識(shí)別性，甚至都不能說(shuō)識(shí)別，因?yàn)槟樉褪侨?。傳統(tǒng)上說(shuō)臉具有不可更改性，當(dāng)然現(xiàn)代社會(huì)美容技術(shù)發(fā)達(dá)，臉也可以更改，但是臉可以更改，人改不了。在這個(gè)意義上說(shuō)人的確更加抽象。但是，就絕大多數(shù)情況而言，臉就是人，甚至我們用臉來(lái)描述人是更加準(zhǔn)確的方式。

　　正因?yàn)檫@樣，臉才需要強(qiáng)有力的保護(hù)。

　　很多人以為，人臉識(shí)別的核心在于對(duì)人臉信息處理者的規(guī)制，確保不要泄露和加工信息，似乎只要確保不泄露就沒(méi)有問(wèn)題了。這當(dāng)然是想當(dāng)然，我們根本不可能設(shè)想成千上萬(wàn)的單位、企業(yè)有能力確保信息不泄露。臉丟了就很難再找回來(lái)了。但是更為根本的問(wèn)題在于，我的臉，憑什么你拿著？（作者：袁治杰）

　　轉(zhuǎn)自：澎湃新聞

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