專家：中國式證券集團(tuán)訴訟將震懾重大違規(guī)行為

　　投服中心日前發(fā)布《中證中小投資者服務(wù)中心特別代表人訴訟業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》(簡稱《業(yè)務(wù)規(guī)則》)，對(duì)此，華東政法大學(xué)國際金融法律學(xué)院副教授肖宇表示，配合證券訴訟改革的一系列實(shí)施措施出臺(tái)，投服中心發(fā)布《業(yè)務(wù)規(guī)則》等有關(guān)規(guī)定，為中國式集團(tuán)訴訟提供了實(shí)施和操作的路徑。中國式證券集團(tuán)訴訟具有公益性、專業(yè)性以及程序的公開和受監(jiān)督三大特點(diǎn)。

　　克服美國制度缺陷

　　肖宇認(rèn)為，《業(yè)務(wù)規(guī)則》規(guī)定的特別代表人訴訟，即中國式集團(tuán)訴訟制度設(shè)計(jì)借鑒了美國集團(tuán)訴訟，又不完全相同。美式集團(tuán)訴訟的主要問題是濫訴和投資人的賠償不足，由于采用的是律師勝訴酬金制，一方面，律師有動(dòng)力去尋找各種機(jī)會(huì)利用首席原告發(fā)動(dòng)集團(tuán)訴訟，給上市公司和司法系統(tǒng)帶來了很大的訴訟負(fù)擔(dān)；另一方面，由于原告律師承擔(dān)著敗訴后全部費(fèi)用自付的風(fēng)險(xiǎn)以及持續(xù)耗費(fèi)時(shí)間的機(jī)會(huì)成本，因此也傾向于與被告和解以盡快結(jié)案拿到相應(yīng)的律師費(fèi)。我國在借鑒時(shí)將制度進(jìn)行改革，集團(tuán)訴訟的推動(dòng)人不再是具有企業(yè)家精神的律師，而是投資者保護(hù)的公益機(jī)構(gòu)，以爭取克服美國制度的缺陷。

　　根據(jù)現(xiàn)行的制度設(shè)計(jì)，中國式證券集團(tuán)訴訟，即證券特殊代表人訴訟具有自己的特點(diǎn)。一是公益性。投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)作為證券公益機(jī)構(gòu)，以完善投資者賠償救濟(jì)維權(quán)手段，切實(shí)維護(hù)投資者的合法權(quán)益為其宗旨。投服中心的公益性決定了其作為特殊代表人參與訴訟，與美國以律師為主要推動(dòng)的集團(tuán)訴訟相比，不涉及營利問題，會(huì)以投資者利益的最大化作為宗旨。另外，投保機(jī)構(gòu)有合作的公益律師，都是經(jīng)驗(yàn)豐富的證券律師，他們也會(huì)為證券訴訟提供相應(yīng)的公益服務(wù)。

　　二是專業(yè)性。我國的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，包括投服中心、中國證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司(簡稱“投保基金”)，是專業(yè)的公益機(jī)構(gòu)。以投服中心為例，從中小投資者需求和救濟(jì)訴求出發(fā)，引導(dǎo)投資者“全面知權(quán)、積極行權(quán)、依法維權(quán)”，形成了以投資者教育為基礎(chǔ)，事前持股行權(quán)、事中糾紛調(diào)解、事后支持訴訟的全鏈條“投服模式”，通過在訴訟領(lǐng)域的探索與實(shí)踐，支持訴訟和股東訴訟等取得了良好的社會(huì)效果。而投保基金通過證券先期賠付的實(shí)踐也很好地保護(hù)了投資人。由這樣的專業(yè)機(jī)構(gòu)作為代表人開展訴訟，可以較好實(shí)現(xiàn)制度目的。

　　三是程序的公開和受監(jiān)督。投保機(jī)構(gòu)作為全體受侵害投資人的代表，要行使程序權(quán)利和實(shí)體權(quán)利，如決定參加訴訟、調(diào)解、是否上訴等。在行權(quán)的過程中，程序的公開以及受監(jiān)督也很重要。根據(jù)現(xiàn)行的規(guī)則，投保機(jī)構(gòu)在代表人訴訟中，重大事項(xiàng)要通過公告告知投資者，并向證監(jiān)會(huì)報(bào)告。投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取必要措施，保障被代表的投資者持續(xù)了解案件審理的進(jìn)展情況，回應(yīng)投資者訴求。對(duì)投資者提出的意見和建議不予采納的，應(yīng)當(dāng)對(duì)投資者做好解釋工作。若與涉訴公司調(diào)解，可以通過聽證會(huì)的形式聽取投資者建議并進(jìn)行解釋，調(diào)解協(xié)議需要法院審查。

　　充分發(fā)揮調(diào)解作用

　　值得注意的是，在最高人民法院發(fā)布的規(guī)則中，用了5個(gè)條款來討論訴訟調(diào)解，提出法院要充分發(fā)揮多元解紛機(jī)制的功能，按照自愿、合法原則，引導(dǎo)和鼓勵(lì)當(dāng)事人調(diào)解解決糾紛。肖宇認(rèn)為，對(duì)調(diào)解的重視，主要是從訴訟效率和涉訴公司的賠付能力等方面進(jìn)行考慮。

　　肖宇表示，在訴訟賠付中，通過判決取得賠償時(shí)投資者需要面臨訴訟時(shí)間長、訴訟成本高、舉證難度大等困難，且即使投資者最終獲得勝訴，執(zhí)行環(huán)節(jié)也容易遭遇阻力。對(duì)于即將開啟的集團(tuán)訴訟，涉及賠償金額巨大，被告的賠償能力很有可能不足以支撐如此龐大的債務(wù)，在這種情形下，調(diào)解結(jié)案或許是另一種可以考慮的現(xiàn)實(shí)選擇。投保機(jī)構(gòu)在調(diào)解過程中，以投資者利益實(shí)現(xiàn)最大化為宗旨，兼顧被告的賠付能力與訴訟效率，并與投資者進(jìn)行溝通，通過調(diào)解結(jié)案，調(diào)解協(xié)議需經(jīng)過法院審查。如果投資者對(duì)于調(diào)解結(jié)果不滿意的，也可以選擇“二次退出”，充分尊重投資人的選擇權(quán)。

　　肖宇指出，中國式證券集團(tuán)訴訟將對(duì)證券市場的重大違規(guī)行為產(chǎn)生極大的威懾作用，有利于投資人的保護(hù)，并克服了美式訴訟的弊端。但投保機(jī)構(gòu)作為公益機(jī)構(gòu)，其人力、物力與精力有限，市場的主要問題不能都依靠投保機(jī)構(gòu)來解決，更重要的是起到引領(lǐng)作用，培養(yǎng)投資者的維權(quán)意識(shí)，引領(lǐng)并協(xié)助他們運(yùn)用法律手段維權(quán)。特別代表人訴訟需要與具有更具普遍適用性的普通代表人訴訟等制度共同發(fā)揮作用，讓市場主體對(duì)行政處罰和民事賠償充滿敬畏，從而促使其遵守市場規(guī)則。這將是資本市場長期繁榮的基石，也是本次制度改革的深遠(yuǎn)意義。（作者　周松林）

　　轉(zhuǎn)自：中國證券報(bào)

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