上市公司章程修改程序或存漏洞

　　11月10日皖通科技發(fā)布公告稱，監(jiān)事會審議通過《關(guān)于不同意將股東王晟提交的臨時提案提交公司2020年第二次臨時股東大會審議的議案》，深交所在關(guān)注函中要求公司就該事項進(jìn)行書面說明。

　　根據(jù)公告，監(jiān)事會拒絕王晟臨時提案的理由，是因為王晟直接持有公司2.00%股份，擁有公司8.49%表決權(quán)，不符合《公司章程》第八十二條“單獨(dú)或者合計持有公司10%以上股份的股東可以以提案的方式直接向股東大會提出董事候選人名單”的規(guī)定。

　　現(xiàn)行《公司法》第102條明確規(guī)定，持股3%以上股東就擁有提案權(quán)；王晟合計擁有8.49%表決權(quán)、本應(yīng)擁有提案權(quán)。皖通科技對股東提案權(quán)的規(guī)定，明顯與《公司法》的規(guī)定不同。

　　很明顯，如果公司章程違反了《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定，則為無效。

　　在《公司法》中，有多個條款授權(quán)公司章程可就一些事項作出自由約定，比如第12條規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，這就是《公司法》對公司章程的一個授權(quán)。

　　而《公司法》第102條第二款對持股3%以上股東賦予提案權(quán)的規(guī)定，顯然屬于強(qiáng)制性規(guī)定，根本容不得上市公司在公司章程中對此進(jìn)行自由約定，拋棄《公司法》強(qiáng)制性規(guī)定、轉(zhuǎn)而由公司自由約定。

　　再進(jìn)一步思考，倘若上市公司對提案權(quán)如此自由約定行得通，公司章程也可約定持股99%以上等股東才有提案權(quán)，那最終可能任何一個股東都沒有提案權(quán)，正常的公司治理也就根本無法開展，全憑董監(jiān)高內(nèi)部人擺布?？梢?，上市公司擅自將《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定轉(zhuǎn)為自由約定，是極其荒謬的。

　　為幫助上市公司編制好公司章程，證監(jiān)會就此出臺《上市公司章程指引》?！吨敢废喈?dāng)于一個模板，上市公司基本照葫蘆畫瓢即可。對于上市公司需要根據(jù)自身具體情況而作出的條款，《指引》基本都用【】標(biāo)出，由上市公司在【】中自填內(nèi)容。但對于上市公司需要按照《公司法》等強(qiáng)制性規(guī)定作出的條款，就明確列出內(nèi)容。比如《指引》在第53條明確：持有公司3%以上股份的股東，有權(quán)向公司提出提案。

　　也就是說，皖通科技現(xiàn)在的公司章程版本，早就偏離了《指引》版本。企業(yè)申請首發(fā)上市，在其向證監(jiān)會報送申請材料時，其公司章程應(yīng)當(dāng)按照《指引》起草編制，關(guān)鍵是在公司上市之后，公司章程七改八改，由此偏離了《指引》規(guī)定。

　　那《指引》是否對已經(jīng)上市的公司還有法律效力？顯然這個答案是肯定的?！吨敢樊?dāng)然適用于所有上市公司，且《指引》作為部門規(guī)范性文件，具有相當(dāng)法律效力，上市公司理應(yīng)遵照執(zhí)行。

　　本案問題的癥結(jié)就在于，上市公司修訂公司章程，其程序可能存有漏洞。按《指引》第189條，股東大會決議通過的章程修改事項應(yīng)經(jīng)主管機(jī)關(guān)審批的，須報主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)修改章程；也即個別特殊事項須經(jīng)主管機(jī)關(guān)審批通過。但顯然，公司章程很多修改情況無需主管機(jī)關(guān)審批通過，更無需交易所、證監(jiān)會審核通過，這就是一些上市公司違背法律強(qiáng)制性規(guī)定、我行我素的公司章程得以出籠的原因。

　　目前監(jiān)管部門把公司章程修改，完全作為上市公司可自主決策事項，這或存疑問。筆者建議，上市公司修改后的公司章程，必須報經(jīng)交易所審核通過、方有法律效力；交易所審核的重點(diǎn)，就是查看公司章程是否存在違背法律強(qiáng)制性規(guī)定的地方，如有則打回上市公司重新編制，期間仍沿用原來的公司章程。（作者：熊錦秋）

　　轉(zhuǎn)自：證券時報

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