近兩年，平臺“二選一”“大數(shù)據(jù)殺熟”等現(xiàn)象高發(fā)，并已從電商領域，擴展到外賣、快遞、網(wǎng)約車打車、出行旅游等領域。
在此背景下，2月7日，國務院反壟斷委員會制定發(fā)布《國務院反壟斷委員會關于平臺經(jīng)濟領域的反壟斷指南》(以下簡稱《指南》)，強調(diào)《反壟斷法》及配套法規(guī)規(guī)章適用于所有行業(yè)，對各類市場主體一視同仁、公平公正對待，旨在預防和制止平臺經(jīng)濟領域壟斷行為，促進平臺經(jīng)濟規(guī)范有序創(chuàng)新健康發(fā)展。
該《指南》以《反壟斷法》為依據(jù)，共六章24條，包括總則、壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位、經(jīng)營者集中、濫用行政權力排除限制競爭和附則等，內(nèi)容涉及廣受關注的“二選一”“大數(shù)據(jù)殺熟”“搭售”“不公平價格交易”“低于成本銷售”“拒絕交易”“限定交易”“差別待遇”的界定等，實現(xiàn)了平臺經(jīng)濟領域反壟斷相關法律規(guī)范的新突破。
六個核心要點
1、明確了“平臺”的概念，被監(jiān)管對象的范圍得以厘清；
2、明確了“相關市場”的概念，并且在特定個案可以不界定“相關市場”；
3、明確了濫用市場地位的6種情況及對應的“正當理由”；
4、明確了經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。涉及協(xié)議控制架構(gòu)的經(jīng)營者集中，屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍；
5、明確了壟斷協(xié)議的定義以及形式，以及4種類型的壟斷協(xié)議：橫向壟斷協(xié)議、縱向壟斷協(xié)議、軸輻協(xié)議、協(xié)同行為，并對以上壟斷行為作出了說明，并細化了寬大制度規(guī)定；
6、明確了濫用行政權力排除、限制競爭的6種行為，并指出行政主體與相關平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者都要承擔法律責任。
什么是平臺？
《指南》對“平臺”給出了明確定義：
平臺，本指南所稱平臺為互聯(lián)網(wǎng)平臺，是指通過網(wǎng)絡信息技術，使相互依賴的雙邊或者多邊主體在特定載體提供的規(guī)則下交互，以此共同創(chuàng)造價值的商業(yè)組織形態(tài)。
平臺經(jīng)營者，是指向自然人、法人及其他市場主體提供經(jīng)營場所、交易撮合、信息交流等互聯(lián)網(wǎng)平臺服務的經(jīng)營者。
平臺內(nèi)經(jīng)營者，是指在互聯(lián)網(wǎng)平臺內(nèi)提供商品或者服務(以下統(tǒng)稱商品)的經(jīng)營者。 平臺經(jīng)營者在運營平臺的同時，也可能直接通過平臺提供商品。
平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，包括平臺經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者以及其他參與平臺經(jīng)濟的經(jīng)營者。
濫用市場支配地位的六種情況
《指南》指出，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)依據(jù)《反壟斷法》第十八條、第十九條規(guī)定，對認定或推定經(jīng)營者具有市場支配地位的因素和情形進行分析。結(jié)合平臺經(jīng)濟的特點，可以具體考慮以下因素：經(jīng)營者的市場份額以及相關市場競爭狀況、經(jīng)營者控制市場的能力、經(jīng)營者的財力和技術條件、其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度其他經(jīng)營者進入相關市場的難易程度。
《指南》指出了六種濫用市場支配地位的行為，具體是：
1、不公平價格行為。具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品。分析是否構(gòu)成不公平的高價或者不公平的低價。
2、低于成本銷售。具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，沒有正當理由，以低于成本的價格銷售商品，排除、限制市場競爭。 分析是否構(gòu)成低于成本銷售，一般重點考慮平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者是否以低于成本的價格排擠具有競爭關系的其他經(jīng)營者，以及是否可能在將其他經(jīng)營者排擠出市場后，提高價格獲取不當利益、損害市場公平競爭和消費者合法權益等情況。
3、拒絕交易。具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用其市場支配地位，無正當理由拒絕與交易相對人進行交易，排除、限制市場競爭。
4、限定交易。具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當理由對交易相對人進行限定交易，排除、限制市場競爭。分析是否構(gòu)成限定交易行為，可以考慮以下因素：
要求平臺內(nèi)經(jīng)營者在競爭性平臺間進行“二選一”，或者限定交易相對人與其進行獨家交易的其他行為；
限定交易相對人只能與其指定的經(jīng)營者進行交易，或者通過其指定渠道等限定方式進行交易；
限定交易相對人不得與特定經(jīng)營者進行交易
分析是否構(gòu)成限定交易，可以重點考慮以下兩種情形：
一是平臺經(jīng)營者通過屏蔽店鋪、搜索降權、流量限制、技術障礙、扣取保證金等懲罰性措施實施的限制，因?qū)κ袌龈偁幒拖M者利益產(chǎn)生直接損害，一般可以認定構(gòu)成限定交易行為。
二是平臺經(jīng)營者通過補貼、折扣、優(yōu)惠、流量資源支持等激勵性方式實施的限制，可能對平臺內(nèi)經(jīng)營者、消費者利益和社會整體福利具有一定積極效果，但如果有證據(jù)證明對市場競爭產(chǎn)生明顯的排除、限制影響，也可能被認定構(gòu)成限定交易行為。
5、搭售或者附加不合理交易條件。具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當理由實施搭售或者附加不合理交易條件，排除、限制市場競爭。
6、差別待遇 。具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者，可能濫用市場支配地位，無正當理由對交易條件相同的交易相對人實施差別待遇，排除、限制市場競爭。
國務院反壟斷委員會辦公室解讀《指南》
據(jù)人民日報，國務院反壟斷委員會辦公室負責同志就《指南》接受了采訪。國務院反壟斷委員會表示，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)鼓勵參與橫向壟斷協(xié)議的平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者主動報告橫向壟斷協(xié)議有關情況并提供重要證據(jù)，同時停止涉嫌違法行為并配合調(diào)查。此外，考慮到平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者集中的復雜性，《指南》明確經(jīng)營者可以就未達到申報標準的經(jīng)營者集中主動向國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，避免相關法律風險。對符合寬大適用條件的經(jīng)營者，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以減輕或者免除處罰。
問：對于社會各方面反映較多的“二選一”、“大數(shù)據(jù)殺熟”等問題，《指南》做了哪些規(guī)定？
答：《指南》充分立足執(zhí)法實踐，積極回應社會關切，針對近年來社會各方面反映較多的“二選一”、“大數(shù)據(jù)殺熟”等問題作出專門規(guī)定，明確了相關行為是否構(gòu)成壟斷行為的判斷標準。
一是明確“二選一”可能構(gòu)成濫用市場支配地位限定交易行為。“二選一”是社會公眾對平臺經(jīng)營者要求平臺內(nèi)經(jīng)營者不得在其他競爭性平臺經(jīng)營等不合理限制行為的概括性說法?！斗磯艛喾ā方菇?jīng)營者濫用市場支配地位，沒有正當理由限定交易相對人只能與其進行交易或只能與其指定的經(jīng)營者進行交易。因此，《反壟斷法》規(guī)制“二選一”行為的前提是實施該行為的經(jīng)營者具有市場支配地位?！吨改稀访鞔_了構(gòu)成限定交易行為可以考慮的因素，其中包括平臺經(jīng)營者要求平臺內(nèi)經(jīng)營者在競爭性平臺間進行“二選一”或者其他具有相同效果的行為。同時，《指南》從懲罰性措施和激勵性措施兩個角度，進一步細化了判斷“二選一”等行為是否構(gòu)成限定交易的標準：平臺經(jīng)營者通過屏蔽店鋪、搜索降權、流量限制、技術障礙、扣取保證金等懲罰性措施實施的限制，因?qū)κ袌龈偁幒拖M者利益產(chǎn)生直接損害，一般可以認定構(gòu)成限定交易行為；平臺經(jīng)營者通過補貼、折扣、優(yōu)惠、流量資源支持等激勵性方式實施的限制，如果有證據(jù)證明對市場競爭產(chǎn)生明顯的排除、限制影響，也可能被認定構(gòu)成限定交易行為。
二是明確“大數(shù)據(jù)殺熟”可能構(gòu)成濫用市場支配地位差別待遇行為?！按髷?shù)據(jù)殺熟”是社會公眾對互聯(lián)網(wǎng)平臺利用大數(shù)據(jù)和算法對用戶進行“畫像”分析，從而收取不同價格等行為的概括性說法?！斗磯艛喾ā方菇?jīng)營者濫用市場支配地位，無正當理由對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇?！吨改稀访鞔_了構(gòu)成差別待遇可以考慮的因素，其中包括平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者基于大數(shù)據(jù)和算法，根據(jù)交易相對人的支付能力、消費偏好、使用習慣等，實行差異性交易價格或者其他交易條件。關于認定交易相對人是否“條件相同”，《指南》特別規(guī)定，平臺在交易中獲取的交易相對人的隱私信息、交易歷史、個體偏好、消費習慣等方面存在的差異不影響認定交易相對人條件相同。實踐中，如果平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者具有市場支配地位，對不同的消費者實施不同的交易價格等交易條件，可能構(gòu)成差別待遇行為。
問：構(gòu)成濫用市場支配地位行為的一個重要條件是實施相關行為“沒有正當理由”，《指南》對此作了哪些具體規(guī)定？
答：根據(jù)《反壟斷法》第十七條規(guī)定，《指南》針對平臺經(jīng)濟的特點，列舉了平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者實施低于成本銷售、拒絕交易、限定交易、搭售或者附加不合理交易條件、差別待遇等濫用市場支配地位行為時可能存在的正當理由。有關經(jīng)營者實施了上述行為，并不必然構(gòu)成濫用市場支配地位行為，如果實施上述行為具有正當理由則不構(gòu)成違法。
根據(jù)不同類型行為的特點，《指南》有針對性列舉了“可能具有正當理由”的情形。如《指南》規(guī)定了低于成本銷售的正當理由，包括在合理期限內(nèi)為吸引新用戶、開展促銷活動等商業(yè)實踐中的常見情形；關于拒絕交易，《指南》明確了不可抗力、影響交易安全以及交易相對人明確表示或者實際不遵守公平合理無歧視的平臺規(guī)則等可能構(gòu)成正當理由；關于限定交易，《指南》明確可能的正當理由包括為保護交易相對人和消費者利益、為保護知識產(chǎn)權、商業(yè)機密或者數(shù)據(jù)安全所必須以及為維護合理的經(jīng)營模式所必須等；關于搭售或者附加不合理交易條件及差別待遇，《指南》指出符合正當?shù)男袠I(yè)慣例和交易習慣可能構(gòu)成正當理由?？紤]到商業(yè)行為的復雜性，除明示列舉外，《指南》還規(guī)定了“能夠證明行為具有正當性的其他理由”這一兜底條款，對可能存在的正當理由作了開放式規(guī)定。實踐中，如果經(jīng)營者能夠證明實施相關行為具有正當理由，則不認定其構(gòu)成濫用市場支配地位行為。
《指南》列舉的“正當理由”充分考慮了商業(yè)實踐中平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者行為可能具有的商業(yè)合理性，旨在保護經(jīng)營者正常商業(yè)行為，給予經(jīng)營者更明確的行為指引。在執(zhí)法實踐中，相關“正當理由”應當由經(jīng)營者提出并提供證據(jù)予以證明。
問：如果平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者因為政府部門濫用行政權力排除、限制競爭而實施壟斷行為，是否應當承擔相應的法律責任？
答：如果行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織在平臺經(jīng)濟領域濫用行政權力，實施排除、限制競爭行為，行政主體首先要承擔相應法律責任，相關平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者也需要承當相應的法律責任。具體包括：
一是依據(jù)《反壟斷法》第五十一條，如果行政機關和法律、法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織在平臺經(jīng)濟領域濫用行政權力，實施排除、限制競爭的行為，應當承擔相應的法律責任，即由上級機關責令改正；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分；反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以向有關上級機關提出依法處理的建議。
二是依據(jù)《禁止壟斷協(xié)議暫行規(guī)定》第三十二條第四款“經(jīng)營者因行政機關和法律法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織濫用行政權力而達成壟斷協(xié)議的，按照前款規(guī)定處理。經(jīng)營者能夠證明其達成壟斷協(xié)議是被動遵守行政命令所導致的，可以依法從輕或減輕處罰”和《禁止濫用市場地位行為暫行規(guī)定》第三十七條第三款“經(jīng)營者因行政機關和法律法規(guī)授權的具有管理公共事務職能的組織濫用行政權力而濫用市場支配地位的，按照前款規(guī)定處理。經(jīng)營者能夠證明其從事的濫用市場支配地位行為是被動遵守行政命令所導致的，可以依法從輕或減輕處罰”的規(guī)定，平臺經(jīng)濟領域經(jīng)營者如果實施了壟斷行為，不能因為行政性壟斷行為的存在而自然免除其相應的法律責任，但經(jīng)營者能夠證明其從事的壟斷行為是被動遵守行政命令所導致的，可以依法從輕或減輕處罰。
轉(zhuǎn)自：每日經(jīng)濟新聞
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