專家：視頻網(wǎng)站對會員推送各類廣告或構(gòu)成違約

　　視頻網(wǎng)站會員服務(wù)亂象調(diào)查

　　對話人

　　北京理工大學(xué)法學(xué)院副教授　　孟　強(qiáng)

　　中國傳媒大學(xué)法律系副主任　　鄭　寧

　　合同制定方負(fù)有提醒義務(wù)

　　記者:據(jù)了解，當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)視頻觀看幾乎在播放內(nèi)容之前都會有廣告，同時視頻網(wǎng)站也會推出會員服務(wù)免除廣告，但是仍會推薦針對會員的“專屬推薦”廣告，怎么看視頻網(wǎng)站的這種行為?是否構(gòu)成虛假宣傳?

　　孟強(qiáng):廣告法明確規(guī)定:“利用互聯(lián)網(wǎng)從事廣告活動，適用本法的各項規(guī)定”。根據(jù)廣告法的規(guī)定，視頻網(wǎng)站在視頻中為他人推銷商品或者服務(wù)而發(fā)布的內(nèi)容，無疑構(gòu)成廣告法所規(guī)定的廣告，因此必須符合廣告法對廣告的一般要求和對互聯(lián)網(wǎng)廣告的特殊要求，如不得影響用戶正常使用網(wǎng)絡(luò)，在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告，應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明關(guān)閉標(biāo)志，確保一鍵關(guān)閉等。這不是視頻網(wǎng)站自行解釋為“專屬推薦”就可以回避廣告性質(zhì)的。

　　同時，對于視頻網(wǎng)站向用戶收取特定費(fèi)用而出售的會員服務(wù)，如果承諾了會員免除觀看廣告的，則構(gòu)成視頻網(wǎng)站與會員之間的合同條款，如果用戶付費(fèi)成為會員之后，發(fā)現(xiàn)視頻網(wǎng)站并未如承諾那樣提供免除觀看廣告的服務(wù)，而是仍然不斷出現(xiàn)浮層廣告、暫停頁廣告、廣告彈窗等廣告，則構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)對會員承擔(dān)違約責(zé)任。

　　鄭寧:視頻網(wǎng)站與其會員之間首先是一種合同關(guān)系。雖然一些視頻網(wǎng)站的會員服務(wù)協(xié)議中約定了廣告條款。如在某視頻網(wǎng)站付費(fèi)長達(dá)數(shù)頁的會員服務(wù)協(xié)議中，有這樣一句話，“部分片源因版權(quán)方限制，仍可能會向您呈現(xiàn)不同種類的廣告服務(wù)”。也有視頻網(wǎng)站在VIP會員權(quán)益說明里明確標(biāo)注:加入VIP會員仍可能提供不同的廣告服務(wù)。然而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第六條規(guī)定，提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時應(yīng)當(dāng)采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明。各視頻網(wǎng)站作為合同的制定方負(fù)有提醒義務(wù)，對于“付費(fèi)后仍會有專屬廣告”等細(xì)則，應(yīng)在格式條款中以明顯的方式提醒消費(fèi)者。

　　如果視頻網(wǎng)站對外宣傳跳廣告，實際上卻變相播放廣告，根據(jù)《中華人民共和國廣告法》第二十八條規(guī)定，以虛假或引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的，構(gòu)成虛假廣告。商品的性能，功能等與實際信息不符的，構(gòu)成虛假廣告。那么，這種行為可能構(gòu)成廣告法上的虛假宣傳。

　　可集體訴訟降低個體維權(quán)成本

　　記者:為什么會發(fā)生這種與用戶玩文字游戲的現(xiàn)象?

　　鄭寧:如今會員和廣告成為視頻網(wǎng)站的兩大主要收入來源。發(fā)展會員給視頻網(wǎng)站帶來穩(wěn)定的收入，而非會員的廣告也是一筆巨大收入。為了魚和熊掌兼得，使自己的利潤最大化，視頻網(wǎng)站想出了這種方法。

　　孟強(qiáng):視頻網(wǎng)站在收取會員的費(fèi)用之后，并沒有誠實地提供無需觀看廣告的純粹視頻觀看服務(wù)，而仍然以各種形式進(jìn)行廣告，說明視頻網(wǎng)站的運(yùn)營商毫無誠信，同時也毫無守法觀念，不尊重合同，不信守承諾，視合同為無物。

　　此外，說明視頻網(wǎng)站在營利誘惑下選擇侵害消費(fèi)者的利益而獲取發(fā)布廣告的收入。就違法成本而言，廣告法在法律責(zé)任中重點(diǎn)規(guī)定了監(jiān)管機(jī)關(guān)對廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違法發(fā)布廣告、發(fā)布虛假廣告等行為的監(jiān)管和罰款、暫停業(yè)務(wù)、吊銷執(zhí)照等各種處罰措施，但對于視頻網(wǎng)站這種違反與會員之間約定的行為并未進(jìn)行規(guī)定。因此，可由會員提起民事訴訟，主張違約損害賠償。不過，對于會員而言，其維權(quán)成本過高，因此單個會員即使對視頻網(wǎng)站有諸多不滿，也難以承擔(dān)提起訴訟的時間成本、人力成本和調(diào)查取證、聘請律師的經(jīng)濟(jì)成本，因此只能停留在抱怨階段。對此，應(yīng)當(dāng)將有同樣遭遇并愿意維權(quán)的會員組織起來，推選代表進(jìn)行集體訴訟，這樣就能極大地降低個體的維權(quán)成本。（韓丹東 李紫薇）

　　原標(biāo)題：會員免廣告只是跳過片頭廣告網(wǎng)站廣告推送不考慮是否為會員

　　轉(zhuǎn)自：法制日報


 

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